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商標(biāo)法中的“其他不良影響”

作者：趙春雷 商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)

《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定：“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的” 標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。與第十條第一款的其他禁用條款相比，“其他不良影響”的規(guī)定較為抽象、規(guī)范的范圍較廣，在法律的理解和適用過(guò)程中容易產(chǎn)生偏差。本文將對(duì)“其他不良影。向”涉及的相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行探析。

一、“其他不良影響”的含義

“其他不良影響”，一般是指使用或申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)從消極甚至反面的角度，損害我國(guó)的政治制度、政治生活、宗教、風(fēng)俗習(xí)慣等。作為禁用條款的一項(xiàng)，該規(guī)定從維護(hù)社會(huì)公共秩序和公共利益的角度出發(fā)，劃分出作為私權(quán)利的商標(biāo)權(quán)與公共權(quán)力的界限，即在不會(huì)給社會(huì)造成不良影響的情況下，法律允許當(dāng)事人使用或注冊(cè)商標(biāo)。

世界其他一些國(guó)家和地區(qū)的商標(biāo)法中也有類似規(guī)定，一般引用民法中的概念表述為“公序良俗”。如《日本商標(biāo)法》中“可能損害公共秩序或善良風(fēng)俗的商標(biāo)”不能取得商標(biāo)注冊(cè)；《法國(guó)工業(yè)、商業(yè)和服務(wù)

業(yè)商標(biāo)法》中規(guī)定“違反公共秩序或善良風(fēng)俗的標(biāo)記，以及修訂的1883年3月20日《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之三所禁用的標(biāo)記，都不得用作商標(biāo)或其組成部分”，等等。

筆者認(rèn)為，其他國(guó)家和地區(qū)商標(biāo)法中的“公序良俗”與我國(guó)《商標(biāo)法》第十條一款八項(xiàng)“社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者其他不良影響” 的內(nèi)涵是一致的。公序良俗原則本來(lái)是民法的一條基本原則，由于具有填補(bǔ)法律漏洞的功效，同時(shí)因?yàn)榘瞬门姓咦杂刹昧康囊蛩囟哂泻艽蟮撵`活性，所以在民商事法律中被廣泛使用。公序良俗原則包括公共秩序和善良風(fēng)俗兩方面，維護(hù)著國(guó)家和社會(huì)的一般利益及一般道德觀念。對(duì)比來(lái)看，我國(guó)商標(biāo)法中的“社會(huì)主義道德風(fēng)尚”與“善良風(fēng)俗”的含義基本一致，而“其他不良影響”則與“公共秩序”有更多的一致性。

另外，從立法結(jié)構(gòu)來(lái)看，《商標(biāo)法》的“其他不良影響”更像是一個(gè)“兜底”條款，即如果出現(xiàn)第十條第一款前七項(xiàng)以及第八項(xiàng)“社會(huì)主義道德風(fēng)尚”列舉的情形，當(dāng)然應(yīng)該適用明確的條款；如果出現(xiàn)列舉情形之外但又涉及國(guó)家和社會(huì)一般利益的問(wèn)題，就可以使用“其他不良影響”條款來(lái)協(xié)調(diào)利益沖突。例如，在商評(píng)字(2003)第0091號(hào)圖形商標(biāo)撤銷復(fù)審一案中，商標(biāo)局因申請(qǐng)人的商標(biāo)與海關(guān)關(guān)徽?qǐng)D形近似，依《商標(biāo)法》第十條第一款第(一)項(xiàng)將申請(qǐng)人商標(biāo)撤銷。申請(qǐng)人不服，認(rèn)為本案中的情形不屬于現(xiàn)行《商標(biāo)法》第十條第一款第(一)項(xiàng)的內(nèi)容，因?yàn)楹ｊP(guān)關(guān)徽既不是國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章，也不是特定地點(diǎn)的名稱，更不是標(biāo)志性的建筑物，商標(biāo)局的撤銷決定適用法律不當(dāng)，因此申請(qǐng)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)復(fù)審。商評(píng)委考慮到適用第十條第一款第(一)項(xiàng)確實(shí)不夠精當(dāng)，但申請(qǐng)商標(biāo)與海關(guān)關(guān)徽非常近似又容易損害國(guó)家的利益、擾亂國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理，所以最終適用了“其他不良影響”條款，認(rèn)為即使申請(qǐng)人沒(méi)有刻意模仿海關(guān)關(guān)徽進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)的惡意，也會(huì)有損于中國(guó)海關(guān)關(guān)徽的嚴(yán)肅性及海關(guān)的尊嚴(yán)，從而造成不良的社會(huì)影。向。

二、判斷構(gòu)成“其他不良影響”的標(biāo)準(zhǔn)

在商標(biāo)行政執(zhí)法和司法實(shí)踐中，判斷是否構(gòu)成“其他不良影響”所要考察的標(biāo)準(zhǔn)是多樣的，諸如：是否有損國(guó)家主權(quán)、尊嚴(yán)和形象的標(biāo)志；是否具有宗教、民間信仰和象征意義的標(biāo)志；是否具有機(jī)關(guān)、黨派、社會(huì)團(tuán)體的名稱和具有象征意義的標(biāo)志；是否具有政黨、機(jī)關(guān)、軍隊(duì)的職位名稱；是否具有國(guó)家授予的職銜名稱標(biāo)志；是否具有各國(guó)貨幣的名稱、圖形或其組合標(biāo)志等方面。

但是，基于社會(huì)生活的復(fù)雜性和法律規(guī)范的有限性，想要窮盡列舉不良影響的所有具體標(biāo)準(zhǔn)似乎不太可能。由于缺乏具體的判斷依據(jù)，為在實(shí)踐中判斷是否構(gòu)成“其他不良影響”增添了難度。這是“其他不良影響”條款的雙重性所在，一方面它具有包容性，可以解決其它具體條款不能解決的國(guó)家一般利益和社會(huì)公共秩序方面的問(wèn)題，是一條靈活性強(qiáng)、賦予裁判者自由裁量權(quán)力的規(guī)范；另一方面，它也提高了執(zhí)法難度，對(duì)執(zhí)法者的綜合判斷能力和個(gè)人素質(zhì)提出了較高的要求。這種雙重性決定了執(zhí)法者在判斷是否構(gòu)成“其他不良影響” 時(shí)，既要本著審慎的態(tài)度，在把握維護(hù)社會(huì)公共秩序和國(guó)家一般利益的大原則之下判斷一個(gè)標(biāo)志是否構(gòu)成“其他不良影響”，又要具體問(wèn)題具體分析，從歷史背景、社會(huì)觀念、對(duì)公共秩序或公共利益的影響及市場(chǎng)效果等方面進(jìn)行綜合判斷，才可以較為充分、全面地考察一個(gè)標(biāo)志在商業(yè)活動(dòng)中的使用或者申請(qǐng)注冊(cè)活動(dòng)是否對(duì)社會(huì)造成不良影響。以下舉兩個(gè)例子予以說(shuō)明。

1、某申請(qǐng)人曾于2000年在第 22類繩索、網(wǎng)等商品上向商標(biāo)局提出“DANDY”商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，但被商標(biāo)局以“申請(qǐng)商標(biāo)譯義為‘花花公子’，用于商標(biāo)易產(chǎn)生不良影響”為由駁回。申請(qǐng)人不服商標(biāo)局的駁回決定，向商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。后經(jīng)商評(píng)委合議組評(píng)議認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)“DANDY”雖可譯作“花花公子”，但尚有“極好的、上等的”等諸多其他含義，指定使用在繩索、網(wǎng)等商品上，尚無(wú)證據(jù)認(rèn)定會(huì)產(chǎn)生不良影響。故申請(qǐng)商標(biāo)可以初步審定公告。

在本案中，商評(píng)委不僅考慮了“DANDY”一詞本身的多重含義，還考慮到從現(xiàn)實(shí)的社會(huì)觀念、相關(guān)消費(fèi)者的內(nèi)心認(rèn)同等角度出發(fā)，這個(gè)詞用在繩索、網(wǎng)等商品上并不會(huì)對(duì)社會(huì)公共秩序造成不良影響。

2、某申請(qǐng)人于2001年在第 32類啤酒等商品上向商標(biāo)局提出“資本家CAPITALIST” 商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，被商標(biāo)局以“‘CAPITALIST’意為‘資本家、資本主義的’，該商標(biāo)易產(chǎn)生不良影響，不宜作為商標(biāo)注冊(cè)專用”為由駁回。申請(qǐng)人不服商標(biāo)局的駁回決定，向商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。經(jīng)商評(píng)委合議組評(píng)議認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)由中文“資本家”與具有“資本家”等之意的英文單詞“CAPITALIST”組合而成。《辭海》中關(guān)于“資本家”一詞的解釋是“占有生產(chǎn)資料和貨幣作為資本，以剝削雇傭勞動(dòng)獲取剩余價(jià)值的人。”申請(qǐng)商標(biāo)所使用的文字在中國(guó)目前條件下作為商標(biāo)使用，易產(chǎn)生消極影響。所以依據(jù)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第十條第一款第 (八)項(xiàng)規(guī)定，對(duì)本案申請(qǐng)人將“資本家CAPITALIST”一詞作為商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。

在本案中，雖然“資本家”一詞常被學(xué)術(shù)文章和報(bào)紙?zhí)崞穑藗兊乃枷胗^念也在不斷變化，但是由于判斷是否構(gòu)成“不良影響”需要綜合全面地考慮，仍然要把“資本家”一詞放在社會(huì)主義政治和文化制度下來(lái)考慮其對(duì)社會(huì)意識(shí)的影響。

三、適用“其他不良影響”的前提條件

1．只需存在產(chǎn)生“其他不良影響”的可能性

在很多可能適用“其他不良影響”條款的案件中，商標(biāo)申請(qǐng)人都會(huì)提出：如果商標(biāo)執(zhí)法機(jī)關(guān)要適用這一條款，那就應(yīng)該向申請(qǐng)人提供申請(qǐng)商標(biāo)產(chǎn)生了何種不良影響的證據(jù)。這就引出了一個(gè)問(wèn)題——使用“其他不良影響” 條款的前提條件是什么?是否在每個(gè)個(gè)案中都需要證明有不良影響的實(shí)際后果發(fā)生才能適用“其他不良影響”的商標(biāo)禁用條款呢?

法律本身具有預(yù)防功能、評(píng)價(jià)功能和懲罰功能，也就是說(shuō)出現(xiàn)違法可能性時(shí)利用法律來(lái)遏制其發(fā)生，與出現(xiàn)違法結(jié)果時(shí)利用法律來(lái)評(píng)價(jià)和懲罰同樣是法的功能。在某些情況下，特別是涉及到整個(gè)社會(huì)公共利益和公共秩序時(shí)，法律的預(yù)防功能則顯得更加重要些，因?yàn)橐坏┻@種違法結(jié)果既成事實(shí)，救濟(jì)手段一般較少，社會(huì)各方所耗費(fèi)的包括訴訟及其他補(bǔ)救方式的成本也相對(duì)較大，對(duì)整個(gè)社會(huì)來(lái)說(shuō)極為不經(jīng)濟(jì)。

從商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)的立法角度來(lái)看，“其他不良影響”的規(guī)定致力于維護(hù)國(guó)家一般利益和社會(huì)的公共秩序，任何違反本條款使用或注冊(cè)的行為都會(huì)影響到整個(gè)社會(huì)乃至國(guó)家利益，所以在各案中，既要審查產(chǎn)生“不良影響”的可能性，又要審查其實(shí)際后果，兩者并非適用十條一款(八)項(xiàng)同時(shí)需要具備的條件，只要有其中之一成立，則適用該禁用條款，并且對(duì)這種涉及整個(gè)社會(huì)影響的情況應(yīng)格外注意對(duì)“可能性”的審查。況且對(duì)于商標(biāo)而言，如果是未經(jīng)注冊(cè)但用了一段時(shí)間的“商標(biāo)”(嚴(yán)格意義上講是一種“標(biāo)志”)會(huì)有具體不良影響的后果，那種在注冊(cè)前未使用的商標(biāo)因?yàn)闆](méi)有使用的事實(shí)也是不可能有不良影響的后果的。所以適用“其他不良影響”條款的前提條件是只要存在造成不良影響的可能性即可。

另外，即使商標(biāo)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)認(rèn)定某標(biāo)志對(duì)社會(huì)產(chǎn)生了“其他不良影響”的后果，筆者認(rèn)為，商標(biāo)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)也無(wú)須舉出非常具體的證據(jù)，因?yàn)椴涣嫉挠绊懸话愣际轻槍?duì)整個(gè)社會(huì)而不是針對(duì)個(gè)別人或個(gè)別企業(yè)，是較為抽象的影響而不是具體到實(shí)際的金錢或其他損失，所以商標(biāo)主管機(jī)關(guān)只需論證某標(biāo)志會(huì)對(duì)國(guó)家、社會(huì)、公眾產(chǎn)生不良影響的因果關(guān)系即可。

2．無(wú)需考慮商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人的主觀狀態(tài)

主觀上是否有過(guò)錯(cuò)是民商事法律中判斷違法的重要因素，但是在商標(biāo)法中，商標(biāo)申請(qǐng)人的主觀狀態(tài)卻不構(gòu)成適用 “其他不良影響”條款的必備前提。這是因?yàn)椋紫龋捌渌涣加绊憽睏l款不同于商標(biāo)法其他維護(hù)權(quán)利人商標(biāo)權(quán)利的立法宗旨，而是側(cè)重從宏觀的的角度出發(fā)，考察對(duì)國(guó)家和社會(huì)造成影響的可能性或后果，只要有出現(xiàn)不良影響的可能性或后果，就可以適用該條款。其次，當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)無(wú)法用客觀標(biāo)準(zhǔn)判斷，每個(gè)個(gè)案中的情形也不同。所以，如果商標(biāo)所有人使用某個(gè)會(huì)對(duì)社會(huì)造成不良影響的商標(biāo)，但其自身基于知識(shí)水平和認(rèn)知程度的局限并不知道自己違反了商標(biāo)法的禁用條款，那么即使在這種當(dāng)事人善意的情況下，也不能作為不構(gòu)成“其他不良影響”的抗辯。

四、適用“其他不良影響”時(shí)的權(quán)利沖突問(wèn)題

作為一部獨(dú)立的法律，商標(biāo)法的視角著重于判斷商標(biāo)本身的可注冊(cè)性、商標(biāo)注冊(cè)涉及的程序、爭(zhēng)議解決以及注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可等，而并不受商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)前的其他權(quán)利的權(quán)利狀態(tài)約束。商標(biāo)法本身雖然是私權(quán)的一種，但是私權(quán)利不能無(wú)限擴(kuò)張，需要接受象“其他不良影響”這樣具有濃厚公權(quán)力色彩的條款限制。所以，雖然商標(biāo)法有相應(yīng)的保護(hù)商標(biāo)申請(qǐng)人的其他在先權(quán)利的條款，某些申請(qǐng)商標(biāo)所涉及的在先權(quán)利的取得在實(shí)體和程序上也是合法的，但是如果在商標(biāo)法的管轄范圍之內(nèi)違反了商標(biāo)法的禁止性條款，就應(yīng)適用商標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定。

“金卡工程”一案就是鮮明的例子。申請(qǐng)人廣東省對(duì)外科技交流中心于2001年5月經(jīng)中華人民共和國(guó)科技部和廣東省科學(xué)技術(shù)廳的同意，取得了國(guó)家新聞出版署、廣東省新聞出版局的核準(zhǔn)，公開(kāi)發(fā)行期刊《金卡工程》。2001年6月，原告申請(qǐng)將“金卡工程”在第16類“期刊、印刷出版物、新聞刊物、說(shuō)明書、書籍”上注冊(cè)并于2002年8月獲得商標(biāo)專用權(quán)。2002年9月，第三人國(guó)家金卡工程協(xié)調(diào)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出撤銷注冊(cè)申請(qǐng)。商評(píng)委最終做出裁定，認(rèn)定“金卡工程” 的注冊(cè)使用易使社會(huì)公眾對(duì)原告與政府有關(guān)機(jī)構(gòu)的關(guān)系產(chǎn)生錯(cuò)誤聯(lián)想，并且金卡工程是一個(gè)有著嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)和含義的社會(huì)系統(tǒng)工程，由在相關(guān)領(lǐng)域內(nèi)不具備相應(yīng)資質(zhì)的原告出版發(fā)行以 “金卡工程”為刊名的期刊，容易使公眾對(duì)金卡工程的認(rèn)識(shí)產(chǎn)生偏差，從而誤導(dǎo)公眾，造成不良的社會(huì)影響，因此商評(píng)委做出了撤銷原告 “金卡工程”商標(biāo)的裁定。

在本案中，就原告對(duì)《金卡工程》的刊物出版、發(fā)行權(quán)的取得過(guò)程而言，并無(wú)不法之處。但是涉及到商標(biāo)法領(lǐng)域，卻不能因刊物出版發(fā)行是依法取得的權(quán)利就自然地認(rèn)為刊物名稱可以注冊(cè)為商標(biāo)。

來(lái)源：未知